一致行动协议岂可随意提前解除(熊锦秋；12月17日)

    今年以来，多家上市公司大股东及一致行动人宣布提前解除一致行动关系。目前这方面还缺乏法律规则约束，笔者认为，应尽快完善相关规则。
    所谓一致行动，是指投资者通过协议、其他安排，与其他投资者共同扩大表决权的行为或事实；一般一致行动协议也会明确有效期。有的大股东与其他股东签署一致行动协议，从而获得上市公司实际控制权；有些股东则通过一致行动扩大了表决权，增强了对上市公司股东大会议案的表决影响力，对控股股东形成一定制约。
    有人把一致行动协议仅仅视为协议双方或几方之间的合同，主要适用《合同法》，而合同可以随时解除，即便涉及违约赔偿，也主要局限于签署一致行动协议的相关方，但这种认识过于狭隘。
    一致行动关系的签署及公开披露，也等于向外界宣示，一致行动小团体在股东大会上的表决将会是共同一致、无法分裂，相当于一个主体。这会影响部分小股东参与上市公司治理的意愿。相关股东通过一致行动得到一些利益，然后却在协议有效期内提前解除一致行动协议，这不仅搅乱了其他股东的原有预期，且可能对其他股东利益产生直接负面影响。
    2017年沪深交易所发布新的《上市公司股东及董监高减持股份实施细则》，要求大股东在任意连续90日内采取集中竞价交易减持不超公司股份总数1％、采取大宗交易减持不超2％，其中强调“大股东与其一致行动人的持股合并计算”。几个股东签署一致行动协议得到控制权等好处，但也同时带来一个坏处，各股东在减持时将被当做一个主体，减持总量受到1％、2％等比例限制；但一致行动人提前解除一致行动关系，就可由一个统一的主体变成若干分散的主体、减持时再分别适用1％等比例限制，就可将减持速度提高若干倍，这样所有的好处都可占全。
    也就是说，一致行动协议绝对不只是协议各方的简单合同，而是牵涉到其他股东利益，绝不能随意提前解除。事实上，此前一些上市公司大股东提前解除一致行动协议，有的案例深交所发出问询函，质问该行为是否有规避减持的意图；有的深交所则发出监管函，认为相关股东违反了承诺方面的相关规则，也即将一致行动协议视为“承诺”。
    至此，一致行动协议的法律性质或已明了，应可看做是“承诺”的一种，不光是协议各方的相互承诺，更应看做是对上市公司和其他股东的承诺。既如此，笔者提出以下建议：
    首先，应明确解除一致行动协议的相关流程。一致行动人要解除一致行动协议，就犹如解除或更改承诺，为此或应遵循《上市公司监管指引第4号—上市公司实控人、股东、关联方、收购人以及上市公司承诺及履行》要求，如一致行动协议无法履行或履行后将不利于维护上市公司权益，协议方应按“可将变更承诺或豁免履行承诺事项提请股东大会审议，上市公司应向股东提供网络投票方式，承诺相关方及关联方应回避表决”等规定来履行流程。
    若有关方面不走流程就擅自提前解除一致行动协议，这或相当于违背承诺，监管部门应按相关规定，将相关情况记入诚信档案，并对一致行动协议相关方采取监管谈话等监管措施。而若几方股东擅自解除一致行动协议后又分头大比例减持，这可能危及其他股东利益，应承担违规减持方面的行政处罚责任，甚至还应承担民事赔偿责任。
    其次，应明确一致行动协议的最低有效期。相关股东签署一致行动协议，若在短时间内又立马解除一致行动协议，这对其他股东、对上市公司正常经营运作都将带来严重负面影响。事实上，《证券法》第98条规定，“在收购行为完成后的12个月内不得转让”，各股东解除一致行动协议，似乎没有发生股份转让，但实际上造成了原来单一主体的持股减少，等于还是违背了该法律条款精神；为此建议一致行动协议有效期的最低期限为12个月，如此才能确保上市公司经营运作的相对稳定性。（载《证券时报》2018年12月17日）