梁鹏：从法律的角度看相互保险公司基金(11月19日)

    2005年1月，中国第一家相互保险公司——阳光农业相互保险公司在黑龙江成立，这标志着一种保险公司的新形式——相互制保险组织在中国正式产生。《保险法》二次修法已经提上议事日程，在修改一稿中，将相互保险公司作为保险公司的一种组织形式加以规定，但考虑到我们对相互保险公司的研究并不成熟，在修改稿中将关于相互保险公司的规定放入了附则之中，规定有关相互保险公司的问题由国务院制定行政法规加以规定。本文仅就相互保险公司基金的一些法律问题作粗浅的探讨。
    任何公司在成立时都需要一定的资金，用以支付设立费用，购买办公用品等，相互保险公司也不例外，在公司成立之前，必须筹集相当的资金以备不时之需。在国外，例如德国和日本，这种筹集的资金被称为“基金”。基金具有特殊的法律属性。
    基金所有权归基金出资者所有。相互保险公司在筹备时，向社会公众发放基金认购申请书，社会公众可认购基金成为资金出资者，公司成立前，基金出资者应将认购的资金交与代收基金的银行或信托公司，再由银行或信托公司转交相互保险公司。基金交与相互保险公司之后，其所有权归属如何？从世界立法来看，所有权应归于基金出资者。此点与股份保险公司不同，在股份保险公司中，股东出资之后，出资财产所有权归于公司，形成所谓的“公司法人财产权”，出资者仅享有股权，并不享有已出资财产的所有权。基金出资者享有所有权意味着其将来可以抽回出资，而股份公司的股东则不能抽回出资，只能转让股份。
    基金是公司的债务，而不是公司的资本。股份公司的股东将财产投入公司形成公司的资本，资本在性质上不是一种负债，即资本并非公司向股东借来的财产，而是股份公司自己的财产，将来股份公司不必向股东偿还，因此称为“资本”。但在相互保险公司，基金在性质上是一种负债，是相互保险公司向基金出资者借来的财产，将来应当由相互保险公司向基金出资者偿还。在这点上，基金类似于股份公司的“公司债”。所谓“公司债”是指公司成立以后，为了公司长期经营目的，向社会公众筹集的资金。股份公司与公司债购买者之间形成债权债务关系。基金与公司债都属于债务性质，所不同的是，基金是相互保险公司成立的基础，在相互保险公司成立之前必须筹集完毕，而对公司债来说，在股份公司成立之前不可能发行，只有在股份公司成立之后才可以根据有关法律法规发行。
    基金的清偿有别于其他出资的清偿。在股份公司，股东的出资成为公司的财产，因此不存在公司清偿股东出资的说法，股东若想收回出资，可通过转让股份的方式转让股权，从股权转让的对价中收回出资。在合伙企业，合伙人虽可以要求收回出资，但必须在合伙企业清算之后方可要求分割合伙财产。相互保险公司的基金出资人可以收回出资，并获得出资的利息。但是，只有在全部创立费用及业务费用摊销、扣除损失补偿的准备金、并积存有相当于基金总额数量的存积金后，才可以收回基金出资。
    基金的清偿顺序非常特别。在相互保险公司中，同时存在基金出资者和相互保险公司的普通债权人，例如，银行作为相互保险公司的债权人对相互保险公司贷款。这两种债权，虽然都是债权，但清偿顺序不同。对基金出资者的清偿顺序应当在普通债权之后。即当相互保险公司破产时，破产财产须先清偿普通债权，尚有剩余时才可以对基金出资人清偿。原因在于，基金是相互保险公司设立的基础，其在性质上虽然类似于公司债，但其作用却相当于资本，作为相互保险公司对外债务的担保，如果基金出资者的债权与普通债权相同，甚至优于普通债权偿还，则无人敢与相互保险公司交易，相互保险公司的存在也将成为问题。
    综上，相互保险公司的基金在法律上是一种负债，基金所有权归基金出资者所有，对基金债权的清偿应当在对普通债权清偿之后。